买卖合同范本4篇

时间:2020-01-16 编辑:范文亭

  商铺买卖合同说明

  1、本合同文本为示范文本,也可作为签约使用文本。签约之前,买受人应当仔细阅读本合同内容,对合同条款及专业用词理解不一致的,可向当地房地产开发主管部门咨询。

  2、本合同所称商铺是指由房地产开发企业开发建设并出售的房屋。

  3、为体现合同双方的自愿原则,本合同文本中相关条款后都有空白行,供双方自行约定或补充约定。双方当事人可以对文本条款的内容进行修改、增补或删减。合同签订生效后,未被修改的文本印刷文视为双方同意内容。

  4、本合同文本中涉及到的选择、填写内容以手写项为优先。

  5、对合同文本【】中选择内容、空格部位填写及其他需要删除或添加的内容,双方应当协商确定。【】中选择内容,以划√方式选定;对于实际情况未发生或买卖双方不作约定时,应在空格部位打×,以示删除。

  6、在签订合同前,出卖人应当向买受人出示应当由出卖人提供的有关证书、证明文件。

  7、本合同条款由中华人民共和国建设部和国家工商行政管理局负责解释。

  商铺买卖合同(合同编号:)

  合同双方当事人:

  出卖人:_____________________________________

  注册地址:_____________________________________

  营业执照注册号:___________________________________

  企业资质证书号:___________________________________

  法定代表人:____________________联系电话:____________

  邮政编码:______________________________________

  委托代理人:____________________地址:_____________

  邮政编码:____________________联系电话:____________

  委托代理机构:___________________________________

  注册地址:_____________________________________

  营业执照注册号:_________________________________

  法定代表人:____________________联系电话:___________

  邮政编码:_____________________________________

  买受人:_____________________________________

  【本人】【法定代表人】姓名:__________________国籍_________

  【身份证】【护照】【营业执照注册号】【】_______________________

  地址:________________________________________

  邮政编码:______________________联系电话:___________

  【委托代理人】【】姓名:____________________国籍:_______

  地址:_________________________________________

  邮政编码:______________________电话:______________

  根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定,买受人和出卖人在平等、自愿、协商一致的基础上就买卖商铺达成如下协议:

  第一条项目建设依据。

  出卖人以___________方式取得位于___________、编号为___________的地块的土地使用权。【土地使用权出让合同号】【土地使用权划拨批准文件号】【划拨土地使用权转让批准文件号】为______________________。

  该地块土地面积为___________,规划用途为___________,土地使用年限自______年_____月_____日至______年_____月______日。

  出卖人经批准,在上述地块上建设商铺,【现定名】【暂定名】___________。建设工程规划许可证号为___________,施工许可证号为___________。

  第二条商铺销售依据。

  买受人购买的商铺为【现房】【预售商铺】。预售商铺批准机关为___________,商铺预售许可证号为___________。

_______________。

  第三条买受人所购商铺的基本情况。

  买受人购买的商铺(以下简称该商铺,其房屋平面图见本合同附件一,房号以附件一上表示为准)为本合同第一条规定的项目中的:

  第___________【幢】【座】___________【单元】【层】___________号房。

  该商铺的用途为___________,属_________结构,层高为________,建筑层数地上___层,地下____层。

  该商铺阳台是【封闭式】【非封闭式】。

  该商铺【合同约定】【产权登记】建筑面积共___________平方米,其中,套内建筑面积___________平方米,公共部位与公用房屋分摊建筑面积___________平方米(有关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明见附件二)。

  第四条计价方式与价款。

  出卖人与买受人约定按下述第___________种方式计算该商铺价款:

  1.按建筑面积计算,该商铺单价为(___________币)每平方米______元,总金额(___________币)_____千_____百_____拾_____万_____千_____百_____拾_____元整。

  2.按套内建筑面积计算,该商铺单价为(___________币)每平方米__________元,

  总金额(__________币)_____千_____百_____拾_____万_____千_____百_____拾_____元整。

  3.按套(单元)计算,该商铺总价款为(__________币)___千___百___拾___万___千___百__拾___元整。

  4.__________________________________。

  第五条面积确认及面积差异处理。

  根据当事人选择的计价方式,本条规定以【建筑面积】【套内建筑面积】(本条款中均简称面积)为依据进行面积确认及面积差异处理。

  当事人选择按套计价的,不适用本条约定。

  合同约定面积与产权登记面积有差异的,以产权登记面积为准。

  商铺交付后,产权登记面积与合同约定面积发生差异,双方同意按第__________种方式进行处理:

  1.双方自行约定:

  (1)_______________________________________;

  (2)_______________________________________;

  (3)________________________________________;

  (4)_______________________________________。

  2.双方同意按以下原则处理:

  (1)面积误差比绝对值在3%以内(含3%)的,据实结算房价款;

  (2)面积误差比绝对值超出3%时,买受人有权退房。

  买受人退房的,出卖人在买受人提出退房之日起30天内将买受人已付款退还给买受人,并按__________利率付给利息。

  买受人不退房的,产权登记面积大于合同约定面积时,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人补足;超出3%部分的房价款由出卖人承担,产权归买受人。产权登记面积小于合同登记面积时,面积误差比绝对值在3%以内(含3%)部分的房价款由出卖人返还买受人;绝对值超出3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

  产权登记面积-合同约定面积

  面积误差比=─────────────×100%

  合同约定面积

  因设计变更造成面积差异,双方不解除合同的,应当签署补充协议。

  第六条付款方式及期限。

  买受人按下列第__________种方式按期付款:

  1.一次性付款_____________________________________________。

  2.分期付款________________________________________________。

  3.其他方式________________________________________________。

  第七条买受人逾期付款的违约责任。

  买受人如未按本合同规定的时间付款,按下列第__________种方式处理:

  1.按逾期时间,分别处理(不作累加)

  (1)逾期在_____日之内,自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止,买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之_____的违约金,合同继续履行;

  (2)逾期超过_____日后,出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的,买受人按累计应付款的_____%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的,经出卖人同意,合同继续履行,自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止,买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之_____(该比率应不小于第(1)项中的比率)的违约金。

  本条中的逾期应付款指依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额;采取分期付款的,按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。

  2._______________________。

  第八条交付期限。

  出卖人应当在_____年_____月_____日前,依照国家和地方人民政府的有关规定,将具备下列第_____种条件,并符合本合同约定的商铺交付买受人使用:

  1.该商铺经验收合格。

  2.该商铺经综合验收合格。

  3.该商铺经分期综合验收合格。

  4.该商铺取得商品住宅交付使用批准文件。

  5.___________________________。

  但如遇下列特殊原因,除双方协商同意解除合同或变更合同外,出卖人可据实予以延期:

  1.遭遇不可抗力,且出卖人在发生之日起_____日内告知买受人的;

  2._______________________________;

  3._______________________________。

  第九条出卖人逾期交房的违约责任。

  除本合同第八条规定的特殊情况外,出卖人如未按本合同规定的期限将该商铺交付买受人使用,按下列第______种方式处理:

  1.按逾期时间,分别处理(不作累加)

  (1)逾期不超过_____日,自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之_____的违约金,合同继续履行;

  (2)逾期超过_____日后,买受人有权解除合同。买受人解除合同的,出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起____天内退还全部已付款,并按买受人累计已付款的_____%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的,合同继续履行,自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之______(该比率应不小于第(1)项中的比率)的违约金。

  2._______________________________________________________________。

  第十条规划、设计变更的约定。

  经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商铺质量或使用功能的,出卖人应当在有关部门批准同意之日起10日内,书面通知买受人:

  (1)该商铺结构形式、户型、空间尺寸、朝向;

  (2)___________________________________________;

  (3)____________________________________________;

  (4)____________________________________________;

  (5)____________________________________________;

  (6)_____________________________________________;

  (7)____________________________________________。

  买受人有权在通知到达之日起15日内做出是否退房的书面答复。买受人在通知到达之日起15日内未作书面答复的,视同接受变更。出卖人未在规定时限内通知买受人的,买受人有权退房。

  买受人退房的,出卖人须在买受人提出退房要求之日起_____天内将买受人已付款退还给买受人,并按__________利率付给利息。买受人不退房的,应当与出卖人另行签订补充协议。_________________。

  第十一条交接。

  商铺达到交付使用条件后,出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时,出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件,并签署房屋交接单。所购商铺为住宅的,出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全,买受人有权拒绝交接,由此产生的延期交房责任由出卖人承担。

  由于买受人原因,未能按期交付的,双方同意按以下方式处理:_________________。

  第十二条出卖人保证销售的商铺没有产权纠纷和债权债务纠纷。因出卖人原因,造成该商铺不能办理产权登记或发生债权债务纠纷的,由出卖人承担全部责任。____________。

  第十三条出卖人关于装饰、设备标准承诺的违约责任。

  出卖人交付使用的商铺的装饰、设备标准应符合双方约定(附件三)的标准。达不到约定标准的,买受人有权要求出卖人按照下述第______种方式处理:

  1.出卖人赔偿双倍的装饰、设备差价。

  2.________________________________。

  3.________________________________。

  第十四条出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺。

  出卖人承诺与该商铺正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件:

  1._______________________________________________;

  2.________________________________________________;

  3.__________________________________________________;

  4.__________________________________________________;

  5._________________________________________________。

  如果在规定日期内未达到使用条件,双方同意按以下方式处理:

  1._____________________________________________;

  2.____________________________________________;

  3.______________________________________________。

  第十五条关于产权登记的约定。

  出卖人应当在商铺交付使用后______日内,将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任,买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的,双方同意按下列第______项处理:

  1.买受人退房,出卖人在买受人提出退房要求之日起______日内将买受人已付房价款退还给买受人,并按已付房价款的______%赔偿买受人损失。

  2.买受人不退房,出卖人按已付房价款的______%向买受人支付违约金。

  3.__________________________________。

  第十六条保修责任。

  买受人购买的商铺为商品住宅的,《住宅质量保证书》作为本合同的附件。出卖人自商品住宅交付使用之日起,按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。

  买受人购买的商铺为非商品住宅的,双方应当以合同附件的形式详细约定保修范围、保修期限和保修责任等内容。

  在商铺保修范围和保修期限内发生质量问题,出卖人应当履行保修义务。因不可抗力或者非出卖人原因造成的损坏,出卖人不承担责任,但可协助维修,维修费用由购买人承担。_______________________。

  第十七条双方可以就下列事项约定:

  1.该商铺所在楼宇的屋面使用权________________;

  2.该商铺所在楼宇的外墙面使用权_____________;

  3.该商铺所在楼宇的命名权______________________;

  4.该商铺所在小区的命名权______________________;

  5._______________________________;

  6._________________________________。

  第十八条买受人的房屋仅作__________________使用,买受人使用期间不得擅自改变该商铺的建筑主体结构、承重结构和用途。除本合同及其附件另有规定者外,买受人在使用期间有权与其他权利人共同享用与该商铺有关联的公共部位和设施,并按占地和公共部位与公用房屋分摊面积承担义务。

  出卖人不得擅自改变与该商铺有关联的公共部位和设施的使用性质。__________________。

  第十九条本合同在履行过程中发生的争议,由双方当事人协商解决;协商不成的,按下述第______种方式解决:1.提交____________仲裁委员会仲裁。

  2.依法向人民法院起诉。

  第二十条本合同未尽事项,可由双方约定后签订补充协议(附件四)。

  第二十一条合同附件与本合同具有同等法律效力。本合同及其附件内,空格部分填写的文与印刷文具有同等效力。

  第二十二条本合同连同附件共______页,一式______份,具有同等法律效力,合同持有情况如下:

  出卖人______份,买受人______份,______份,______份。

  第二十三条本合同自双方签订之日起生效。

  第二十四条商铺预售的,自本合同生效之日起30天内,由出卖人向__________________申请登记备案。

  出卖人(签章):买受人(签章):

  【法定代表人】:【法定代表人】:

  【委托代理人】:【委托代理人】:

  (签章)(签章)

  ______年______月______日

  ______年______ 月______日

  签于 签于

  (商铺买卖合同内容由建设部提供)

  附件一:房屋平面图

  附件二:公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明

  附件三:装饰、设备标准

  1.外墙:

  2.内墙:

  3.顶棚:

  4.地面:

  5.门窗:

  6.厨房:

  7.卫生间:

  8.阳台:

  9.电梯:

  10.其他:

  附件四:合同补充协议

厂房买卖合同样本

买卖合同范本(2)

 

  卖方(以下简称甲方):_________________________________________

  买方(以下简称乙方):_________________________________________

  根据《中华人民共和国合同法》的有关规定,甲、乙双方遵循自愿、公平和诚实信用的原则,经协商,就乙方向甲方购买标准厂房和使用配套场地达成如下协议,

  厂房买卖合同范本。

  一、基本情况:

  1、乙方购买甲方坐落在_________市_______________区(县)_____________路_________,________号厂房______层,厂房建筑面积_____________平方米,并配套场地______________平方米,按房产证为准。

  2、土地使用权限为_______年,自_______年_____月_____日到_______年_____月___日止,实际年限按产权证。

  二、厂房价格及其它费用:

  1、厂房价格每平方米人民币______________________元(大写),总价(含人民币土地价格)人民币_______________________________元(大写)。

  2、土地使用税费按国家有关规定由_______方每年支付给有关部门。

  三、付款方式、期限及交房期:

  1、厂房总价分二次付清,签约日乙方支付定金人民币________________万元(大写)。

  (1)________年_____月____日前甲方把厂房通过有关部门验收合格后交付乙方使用,同时乙方在收到甲方厂房后支付人民币__________________万元(大写);

  (2)其余房款应在甲方办妥相关产权交易后(以产权交易中心核发产权证之日为准)——日内一次性付清,在办理中产生的契税由乙方负责。

  2、以上付款以转帐或现金方式支付均可,如乙方逾期超过一个月不付款,甲方有权终止合同,并要求乙方赔偿违约金给甲方,违约金按厂房和土地总价的10%计;若甲方不能办理土地、房产二证,或将土地、厂房抵押给任何第三方,则售房合同无效,甲方无条件全额退还乙方所有的购房款,并按厂房和土地总价10%支付给乙方作为违约金,

  合同范本《厂房买卖合同范本》(//www.fwdq.com)。

  四、其他规定:

  1、甲方在办理好产权证后再给乙方协助办理产权过户手续,在办理中发生的所有费用契税、工本费等由乙方负责支付。

  2、乙方所购产权房可以自由转让或出租给其他方办业,但必须通知管理方,受让或承租方企业可以以本厂房地址进行工商注册。

  3、厂房内土地属批租,厂区内按现有的设施配套使用给乙方,未经有关部门同意,不得擅自搭建简易棚及房屋,甲方须协助乙方办理搭建秘备的简易棚手续。

  4、乙方所购房屋不得拆除,不得在其中举办高污染的项目。

  5、乙方在所购房屋内组织生产、经营或生活必须遵纪守法,恪守管理制度,照章纳税,按其交付各项规定费用。

  6、乙方使用的用电和用水增容量由乙方提出申请,甲方予以协助办理,增容费用由乙方向有关部门按规定交纳。

  7、本合同未尽事宜由双方协商补充确定,与本合同具有同等法律效力。

  8、甲方在完成售房的全过程后,则乙方有权支配和使用该厂房,甲方无权干涉。

  9、本厂房的质量保修期为交付后一年内有效。

  五、本合同主体及责任:

  1、甲方:_________________________法定代表人:______________委托代理人:____________

  2、乙方:_________________________法定代表人:______________委托代理人:____________

  (甲、乙双方所系法定代表人,具有连带及担保责任)

  六、本合同经双方代表签或盖章后生效,本合同一式四份,甲、乙双方和执一份,房产管理局和公证处各执一份。

  甲方:乙方:

  代表(签名盖章):代表(签名盖章):

  电话:电话:

  签约日期:年月日

  签约地址:

房屋买卖合同范本

  以下是应届毕业生合同范本网站为大家整理的房屋买卖合同范本,希望对大家有所帮助。

 

  出卖方:__________

  (本人)(法定代表人)姓名:__________国籍:__________

  (身份证)(护照)(营业执照号码):__________

  地址:__________

  邮政编码:__________联系电话:__________

  委托代理人:__________国籍:__________电话:__________

  地址:__________邮政编码:__________

  买受方:__________

  (本人)(法定代表人)姓名:__________国籍:__________

  (身份证)(护照)(营业执照号码):__________

  地址:__________

  邮政编码:__________联系电话:__________

  委托代理人:__________国籍:__________电话:__________

  地址:__________邮政编码:__________

  第一条 房屋的基本情况

  出卖方房屋(以下简称该房屋)坐落于__________;位于第__________层,共__________(套)(间),房屋结构为__________,建筑面积__________平方米(其中实际建筑面积__________平方米,公共部位与公用房屋分摊建筑面积__________平方米),房屋用途为__________;该房屋平面图见本合同附件一,该房屋内部附着设施见附件二;(房屋所有权证号、土地使用权证号)(房地产权证号)为__________。

  第二条 房屋面积的特殊约定

  本合同第一条所约定的面积为(出卖方暂测)(原产权证上标明)(房地产产权登记机关实际测定)面积。如暂测面积或原产权证上标明的面积(以下简称暂测面积)与房地产产权登记机关实际测定的面积有差异的,以房地产产权登记机关实际测定面积(以下简称实际面积)为准。

  该房屋交付时,房屋实际面积与暂测面积的差别不超过暂测面积的±__________%(不包括±__________%)时,房价款保持不变。

  实际面积与暂测面积差别超过暂测面积的±__________%(包括±__________%)时,甲乙双方同意按下述第__________种方式处理:

  1.买受方有权提出退房,出卖方须在买受方提出退房要求之日起__________天内将买受方已付款退还给买受方,并按__________利率付给利息。

  2.每平方米价格保持不变,房价款总金额按实际面积调整。

  3._______________________________________。

  第三条 土地使用权性质

  该房屋相应的土地使用权取得方式为__________;土地使用权年限自______年______月______日至______年______月______日止。以划拨方式取得土地使用权的房地产转让批准文件号为__________;该房屋买卖后,按照有关规定,买受方(必须)(无须)补办土地使用权出让手续。

  第四条 价格

  按(总建筑面积)(实际建筑面积)计算,该房屋售价为( 币)每平方米__________元,总金额为( 币)______亿______千______百______拾______万______千______百______拾______元整。

  第五条 付款方式

  买受方应于本合同生效之日向出卖方支付定金( 币)______亿______千______百______拾______万______千______百______拾______元整,并应于本合同生效之日起__________日内将该房屋全部价款付给出卖方。具体付款方式可由双方另行约定。

  第六条 交付期限

  出卖方应于本合同生效之日起三十日内,将该房屋的产权证书交给买受方,并应收到该房屋全部价款之日起__________日内,将该房屋付给买受方。

  第七条 买受方逾期付款的违约责任

  买受方如未按本合同第四条规定的时间付款,出卖方对买受方的逾期应付款有权追究违约利息。自本合同规定的应付款限期之第二天起至实际付款之日止,月利息按________计算。逾期超过________天后,即视为买受方不履行本合同。届时,出卖方有权按下述第________种约定,追究买受方的违约责任。

  1.终止合同,买受方按累计应付款的__________%向出卖方支付违约金。出卖方实际经济损失超过买受方支付的违约金时,实际经济损失与违约金的差额部分由买受方据实赔偿。

  2.买受方按累计应付款的__________%向出卖方支付违约金,合同继续履行。

  3.______________________________________________________________。

  第八条 出卖方逾期交付房屋的违约责任

  除人力不可抗拒的自然灾害等特殊情况外,出卖方如未按本合同第五条规定的期限将该房屋交给买受方使用,买受方有权按已交付的房价款向出卖方追究违约利息。按本合同第十一条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,月利息在__________个月内按__________利率计算;自第__________个月起,月利息则按_______利率计算。逾期超过__________个月,则视为出卖方不履行本合同,买受方有权按下列第__________种约定,追究出卖方的违约责任。

  1.终止合同,出卖方按买受方累计已付款的__________%向买受方支付违约金。乙方实际经济损失超过出卖方支付的违约金时,实际经济损失与违约金的差额部分由甲方据实赔偿。

  2.出卖方按买受方累计已付款的__________%向买受方支付违约金,合同继续履行。

  3.______________________________________________________________。

  第九条 关于产权登记的约定

  在买受方实际接收该房屋之日起,出卖方协助买受方在房地产产权登记机关规定的期限内向房地产产权登记机关办理权属登记手续。如因出卖方的过失造成买受方不能在双方实际交接之日起__________天内取得房地产权属证书,买受方有权提出退房,出卖方须在买受方提出退房要求之日起__________天内将买受方已付款退还给买受方,并按已付款的__________%赔偿买受方损失。

  第十条 出卖方保证在交易时该房屋没有产权纠纷,有关按揭、抵押债务、税项及租金等,出卖方均在交易前办妥。交易后如有上述未清事项,由出卖方承担全部责任。

  第十一条 因本房屋所有权转移所发生的土地增值税由出卖方向国家交纳,契税由买受方向国家交纳;其他房屋交易所发生的税费除另有约定的外,均按政府的规定由甲乙双方分别交纳。

  第十二条 本合同未尽事项,由甲、乙双方另行议定,并签订补充协议。

  第十三条 本合同之附件均为本合同不可分割之一部分。本合同及其附件内,空格部分填写的文与印刷文具有同等效力。本合同及其附件和补充协议中未规定的事项,均遵照中华人民共和国有关法律、法规和政策执行。

  第十四条 本合同在履行中发生争议,由甲、乙双方协商解决。协商不成时,甲、乙双方同意由苏州仲裁委员会仲裁。

  第十五条 本合同(经甲、乙双方签)之日起生效。

  第十六条 本合同连同附表共__________页,一式__________份,甲、乙双方各执一份,__________各执一份,均具有同等效力。

  出卖方(签章):

  出卖方代理人(签章):

  ______年______月______日

  买受方(签章):

  买受方代理人(签章):

  ______年______月______日

福建某进出口公司诉佛山某贸易实业公司买卖合同贷款争议

  1997年7月4日,申请人(卖方)与被申请人(买方)签订了97wemeb-025jp号销售合同(以下简称025合同)。合同规定申请人应向被申请人交付电站配件,合同货款总值为92416美元,装运期为1997年11月28日,交货口岸为香港,付款条件为装运前一周以t/t条件支付。

 

  1997年9月11日,申请人与被申请人又签订了97wemeb―032jp号销售合同(以下简称032合同)。合同规定申请人应向被申请人提供电站配件,合同总价为4017680日元,装运时间为1997年10月20日前,目的口岸为香港机场,付款条件为装运前一周t/t付款。

  之后,申请人与被申请人在履行上述两份合同过程中发生纠纷,经协商不能解决,申请人遂于XX年10月25日向仲裁委员会提出仲裁申请。

  申请人的仲裁请求为:

  1、被申请人支付025合同和032合同尚欠货款9815.32美元;

  2、支付违约造成申请人利息损失11414.77美元;

  3、承担本案仲裁费用;

  4、承担申请人律师代理费用21000元人民币。

  (二)仲裁实录

  仲裁委员会根据申请人与被申请人签订的两份销售合同中的仲裁条款和申请人的书面仲裁申请,受理了本案。

  申请人指定了x x x担任本案仲裁员,被申请人指定了x x x担任本案仲裁员,由于双方未在规定期限内共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员,仲裁委员会主任根据仲裁规则第24条之规定,指定了xxx担任本案首席仲裁员,上述三位仲裁员于XX年2月12日组成仲裁庭,审理本案。

  仲裁庭审阅了申请人和被申请人提交的书面材料,并于XX年4月11日开庭审理本案。申请人的仲裁代理人和被申请人的仲裁代理人均到庭作了口头陈述,回答了仲裁庭的提问并进行了辩论。庭后,申请人与被申请人均提交了书面补充材料。

  申请人诉称:

  关于025号合同:025合同签订后,申请人于1997年12月16日、1998年1月31日分两批发运货物。第二批货物发运前,产品制造商对将发运的货物进行最后检验时发现一个轴承有瑕疵,申请人将此情况通知了被申请人,提出日后补发这一轴承。被申请人提出少购一组轴承,故025合同的贷款由92416美元减至90061美元。但被申请人违反合同约定,未按合同规定的日期向申请人付款。

  关于032号合同:032合同签订后,申请人于1997年10月22日按合同约定发货,但被申请人仍未按合同规定付款。

  申请人在货物发运前和发运后曾多次催促被申请人按合同约定支付货款,被申请人于1998年2月6日委托香港一家公司付给申请人货款42766美元,于1999年2月8日委托汕头市xx公司将贷款614605元人民币交付申请人,尚欠贷款9815.32美元。对尚欠货款,申请人多次催要,但被申请人至今未支付,已构成重大违约,应承担相应的违约责任。

  被申请人答辩并提出反请求称:

  1、关于4份订货合同的签订和履行的事实过程。

  关于025和032合同:申请人与被申请人签订了025和032两份合同后,又口头补充约定了交货程序和付款程序,即申请人将025合同和032合同的货物交给香港公司,再由香港公司交给江门市xx公司(以下简称江门公司),江门公司收货后一方面应向香港公司付款,由香港公司向申请人付款,另一方面应将货物交给被申请人指定的xx电厂收货,x x电厂收货即为被申请人收货,被申请人再向江门公司付款。

  关于025和032合同:被申请人为履行上述口头约定的交货程序和付款程序,分别于1997年9月12日和1997年9月20日和江门公司签订了合同号为97wemeb―025(以下简称97-025合同) 和合同号为97wemeb―032(以下简称97-032合同)的《电站配件订货合同书》,两份合同分别规定由江门公司向被申请人供应上述申请人与被申请人签订的025和032合同的全部配件,其中,97-025合同总价款为人民币936610.05元,即在025合同价款的基础上增加约人民币l60000元作为江门公司垫付货款的补偿,97-032合同的总价款为人民币385562.46元,即在032合同价款的基础上增加约人民币85000元作为江门公司垫付货款的补偿。

  上述4份合同签订后,申请人将025合同的货物分别于1997年12月16日和1998年1月31日两次在日本xx港口装船,并运至香港港口。被申请人指定的收货人x x电厂于1997年12月收到江门公司转发来的第一批货物控制阀门共计人民币443341.17元,1998年2月收到江门公司转发来的第二批货物轴承共计人民币493268.88元。因此,被申请人于1998年4月6日向江门公司汇付货款人民币500000元,同年4月9日,被申请人又向江门公司

  汇付货款人民币436610.05元,两次合计支付货款人民币936610.05元,至此,被申请人已经向江门公司支付了025号合同的全部货款。

  1997年10月27日,申请人将032合同的货物装运至香港机场。1997年11月,被申请人指定的收货人收到江门公司转发来的上述货物计人民币385562.46元,被申请人于1997年12月16日向江门公司以电汇方式支付该合同货款人民币385562.46元。至此,被申请人已全额支付了032合同的贷款。

  但是,1998年5月,申请人向被申请人反映,没有从江门公司收到025合同的第二批货款以及032合同的贷款,被申请人帮助申请人向江门公司询问此事,江门公司称资金紧张,要求被申请人先付清与本案无关的另一份合同的贷款后再付申请人的款。这份合同是由被申请人和江门公司签订的购买原产英国的炉水循环泵的97wemeb―014号合同,总价款2714605元人民币,被申请人于1997年7月22日预付了人民币540000元,合同规定的付款期限已到,但被申请人为帮助申请人尽快从江门公司收取025和032合同的贷款,1998年5月4日被申请人汇款时只向江门公司汇付了97wemeb-0l4合同的尚未付款部分的货款计人民币1474065元,扣留了70万元人民币货款。1999年1月,被申请人应申请人的要求将扣留的与本案无关的97wemeb-0l4合同的70万元人民币的贷款中的614605元人民币汇到了申请人委托的汕头市xx公司,申请人北京事务所于1999年1月5日向被申请人出具了收款证明,并特别说明了是“代江门公司收取了97wemeb―014号合同贷款614605元人民币。但是,1999年12月,江门公司向xx市xx区人民法院提起诉讼,要求被申请人支付扣留的97wemeb―014合同的货款70万元人民币,被申请人虽向法院说明了货款汇给申请人的事实和理由,法院经审理后认为被申请人应向江门公司支付97wemeb-0l4合同的余款70万元人民币,并执行了被申请人70万元人民币,且被申请人还承担了该案的诉讼费1XX元人民币,给被申请人造成了严重经济损失。

  2、答辩

  从法律关系来看,025和032合同中关于付款所约定的条款,都因双方在合同签订后的口头约定以及对上述两份合同的实际履行行为而变更了,确认了由江门公司或香港公司向申请人付款,被申请人向江门公司付款的关系,所以,在法律关系上并不存在被申请人向申请人支付货款的法律关系,xx市xx区人民法院也是在认定了被申请人与江门公司的这种法律关系的基础上,否认了被申请人扣留江门公司的70万元人民币贷款而向申请人付款的合法性。从实际履行情况看,申请人也承认曾从香港一家公司收到贷款42766美元,而被申请人并未委托过这家公司,也没有与这家香港公司发生过任何业务往来。因此,申请人从这家香港公司收到的货款只能是江门公司委托的支付,而与被申请人无关,并且事实上被申请人已经按照口头约定的付款程序向江门公司支付了全部合同贷款,履行合同义务,被申请人不应再向申请人支付贷款了。

  3、 反请求及其理由。

  首先,按照025合同约定,结算方式是在被申请人收到货物后10日内付款,也就是说江门公司要先代被申请人向申请人支付贷款,然后由申请人告知被申请人,再由申请人向江门公司支付贷款。也正因如此,被申请人向江门公司支付的贷款要高于与申请人签订的025合同款约人民币16万余元。但是,申请人却未收到江门公司的货款前即发货,在货物发运后,从未向被申请人提交过提单,也就是说并没有向被申请人交货,造成被申请人收到江门公司的货物后不得不按照与江门公司的合同规定支付货款,并被xx区人民法院执行了上述罚款。对此,申请人应向被申请人承担返还货款的责任,其由于未收到江门公司的货款之前擅自发货的损失应自负。

  其次,由于被申请人已根据xx区人民法院的生效法律文书向江门公司支付了97wemeb-014合同的贷款,因此,被申请人要求申请人退还其代江门公司收取的货款人民币614605元,并支付利息71908元人民币(自1999年1月5日起计算至XX年12月31日)。此外,申请人明知上述货款是江门公司的货款而不是被申请人的货款,还错误地收取上述货款并占用了近2年的时间,造成被申请人被法院执行了70万元人民币,承担了诉讼费1XX元人民币,被申请人要求申请人赔偿被申请人支付的上述诉讼费人民币1XX元人民币。

  第三,申请人擅自将025合同货物分两批发运,并且第一批货物延迟装船18天,第二批货物延迟装船65天,且由于发现质量问题被申请人退回bearing h247549/10fp(koyo ltd)一组,价值1080美元,退回bearing hhl44642/14(koyo ltd)一组,价值1275美元,申请人的迟延发货属于严重违约行为,应当承担违约责任。根据《工矿产品购销合同条例》第34条、第35条第5项的规定,申请人应支付第一批货物逾期发货的违约金384.89美元(按逾期发货货款总值的万分之五计算),支付第二批货物逾期发货的违约金1537.09美元。申请人在履行032合同时延迟发货7天,应支付违约金14061.88日元或127.48美元。

  综上,被申请人认为:

  被申请人已经全部履行了与本案有关的4分合同的全部合同义务,不存在任何需由被申请人履行的支付义务;

  申请人应返还贷款614605元人民币,利息71908元人民币,赔偿被申请人支付的诉讼费1XX元人民币;

  申请人应承担迟延发货的违约责任,并向被申请人支付违约金2049.82美元;

  申请人应承担全部仲裁费(包括反请求仲裁费),承担被申请人聘请律师的费用30000元人民币。

  申请人针对被申请人的答辩和反请求发表如下意见:

  1、本案的法律关系始终没有改变。

  在025和032合同履行过程中,被申请人负有先行付款的义务,被申请人违约没有先行付款,申请人仍然履行了合同,申请人完成供货义务后,被申请人就成为本案惟一的债务人,这一法律关系是明确的。

  1999年11月,被申请人要求申请人为其出具一份证明,并拿出了草拟的证明底稿。申请人认为证明底稿的内容与双方签订的合同内容明显不符,表示拒绝。被申请人一再解释事实上被申请人是按草拟的证明上的程序操作的,为了应付税务机关的财务检查,务必请申请人帮忙出具证明,碍于申请人与被申请人有多年业务往来,申请人最终还是出具了这份证明。此前,双方从未对修改合同的规定进行过任何探讨,即使按被申请人的说法,双方口头探讨过,在没有形成书面文件的情况下,这种口头探讨也不具有法律效力。《中华人民共和国涉外经济合同法》第7条、第32条规定,涉外经济合同的订立、变更或解除,应当采用书面形式。以口头方式修改合同,违反法律规定,其行为无效。

  申请人承认证明是申请人在特定条件下出具的一份文件,如果仲裁庭认定申请人须对证明承担责任的话,申请人承诺自1999年11月22日起对申请人出具的这份证明承担责任。从该证明中,可以清楚地看出:

  被申请人与江门公司、香港公司之间是一种委托付款关系,而不是像被申请人主张的那样,债务主体已经转移,被申请人是本案债务人的法律地位没有改变,证明中“江门公司收货后应即向香港公司付款,香港公司再向申请人付款,申请人收到货款后告知被申请人,被申请人即向江门公司付款”的叙述表明被申请人是债务人,江门公司、香港公司是被申请人委托的付款人,在受托人不履行委托人委托的义务的情况下,委托人作为债务人,当然负有履行合同付款的义务。申请人按025、032合同约定货发香港公司就完成合同义务,申请人不需要也不可能再没事找事地去安排香港公司、江门公司代为交货、代为付款。被申请人在两次情况说明中也都谈到申请人与江门公司、香港公司并不熟悉。所以,被申请人与香港公司、江门公司之间的委托关系是被申请人自己一手安排的,与申请人无关。

  被申请人向江门公司付款是附条件的法律行为,其所附条件有两个:一个是付款条件,即江门公司首先向香港公司付款,香港公司再向申请人付款,然后被申请人再向江门公司付款;另一个是告知条件,即申请人收到货款后告知被申请人,被申请人才能向江门公司付款。当上述两个条件不成就时,被申请人向江门公司付款,违反当事人之间的约定,其法律后果只能由被申请人承担。

  《中华人民共和国涉外经济合同法》第26条规定:当事人一方将合同权利和义务的全部或者部分转让给第三者的,应当取得另一方的同意。被申请人从未提出过将其应承担的合同义务转让给江门公司,申请人也从未同意过被申请人转让债务,江门公司从未表示过接受被申请人的债务转让,成为申请人与被申请人签订的025、032合同的债务人。假设被申请人主张的证明的内容成立,证明所变更的只是收货、付款程序,而不是当事人之间的实体权利,那么,被申请人是本案债务人的法律地位始终没有改变。

  申请人发货后,未收到货款,申请人向被申请人索要,被申请人于1999年1月向申请人支付614605元人民币,被申请人的支付行为证明被申请人承认自己是本案的债务人,同时也证明被申请人关于当事人双方于1999年11月22日前口头达成变更合同主体、修改交货程序、付款程序的陈述与事实不符。

  2、申请人在本案中没有违约行为,不应承担法律责任。

  根据025、032合同,被申请人应于1997年11月21日、1997年10月13日向申请人支付货款,申请人应于1997年u月28日、1997年10月20日发货。被申请人在合同规定的时间内没有付款,构成根本违约。依据《中华人民共和国涉外经济合同法》第17条“当事人一方有另一方不能履行合同的确切证据时,可以暂时中止履行合同,但应通知另一方”的规定,申请人中止了对合同的履行,并及时通知了被申请人,同时要求被申请人履约。被申请人一再表示,我们是大型国有公司,贷款一定能付,请尽快发货。特别是最终用户x x电厂告急申请人,如再不发货,可能会造成工厂停产。在这种情况下,申请人发运了货物。申请人延期发货没有违反法律规定,不应承担法律责任。

  申请入确实少发了一组轴承,原因是发货前检测出这组轴承有瑕疵,申请人与被申请人协商日后补发这组轴承,被申请人提出减少供货数量,双方已协商达成减少供货的共识,被申请人收货后对此未提出异议已证明了这一点,而不是被申请人所称的退货。即使申请人真的违反了合同,被申请人现在提出索赔也违反了025、032合同中关于有效索赔期为货到目的口岸60天的规定,被申请人己丧失了索赔的权利。

  被申请人提出的申请人于1999年1月5日出具的“兹代江门公司收取97wemeb―014合同贷款人民币614605元”收条证明合同作了修改,申请人认为这张收条不具有证明力。因为收条的内容是按被申请人的要求写的,其内容与本案无关,不能作为本案的证据使用。

  3、本案中的两个实质性问题。

  (1)本案的产生是被申请人规避法律、规避国家税收的结果。

  (2)江门公司在这笔贸易中的所得为不当得利,应返还违法所得。

  被申请人确实多付了货款,这笔多付的贷款是付给了江门公司,因为江门公司应当履行的是代为收货、代为付款的义务,收取的应是代理费,而不是贷款。被申请人对江门公司的不当得利是清楚的,被申请人扣下97wemeb-0l4合同中应向江门公司付的70多万元人民币付给申请人就说明了这一点。但025、032合同与97wemeb-0l4合同毕竟不是同一法律关系,故被申请人应返还江门公司97wemeb-014合同贷款。至于025、032合同的货款

  被申请人应通过法律程序要求江门公司返还不当得利,而不应要求申请人返还。

  综上所述,被申请人应向申请人支付尚欠货款9815.32美元,支付计算到仲裁裁决作出之日的逾期付款的利息。被申请人的反请求与事实不符,于法无据,请求仲裁庭全部驳回。

  被申请人补充陈述如下:

  不论证明是在何种背景下出台的,也不论该证明的目的是什么,客观上,该证明中所陈述的事实是存在的,并且该证明盖有申请人的公章,具有证明力。证明中的内容是申请人的交货程序和被申请人的付款程序,被申请人与江门公司签订的购销合同则进一步证明了该证明中的内容,被申请人与江门公司之间是货物买卖关系而不是委托代理关系。

  被申请人认为证明的存在实际上产生了两个法律后果:一是使被申请人在025和032合同项下向申请人收取货物的权利和支付贷款的义务转移给了江门公司;二是产生了被申请人不是向申请人而是向江门公司支付被申请人与江门公司之间签订的97―025和97―032合同所规定货款的义务;三是产生了申请人向香港公司交货的义务和从香港公司或江门公司处得到贷款的权利。因此,在被申请人已经履行了向江门公司的付款义务后,被申请人不再有向任何人付款的义务。

  退一步讲,即使该证明的事实存在仍不足以从法律形式上构成双方对原合同的修改的话,因江门公司是申请人与被申请人为了双方的共同利益由双方共同指定的,是经与申请人协商后决定的,并非被申请人单方面委托。如果说江门公司是受托人的话,应是双方的受托人。在根据过错责任分清各自应承担的责任的前提下,被申请人已履行了全部付款义务,亦对申请人未收到货款并无过错,从事实和法律上没有承担两次付款的义务。

  被申请人与江门公司签订的97-025和97-032合同的标的物、数量、金额等与被申请人和申请人之间签订的025、032合同完全一致,证明了被申请人和申请人之间修改合同的事实;而且,这两个合同是在申请人知道并完全同意的情况下签订的。被申请人在与江门公司签订合同后,还将合同复印件交给了申请人,作为双方履约的依据之一。至此,原来的被申请人与申请人之间的外贸合同(025、032合同)已经被被申请人与江门公司之间的内贸合同(97-025、97-032合同)以及江门公司与申请人之间由于合同转让形成的合同所取代。从而,使原被申请人与申请人的025、032合同项下的被申请人的权利义务转移给了江门公司。因此,被申请人已经不存在向申请人支付贷款的义务。

  申请人从知道江门公司未付清全额货款至今始终未努力积极地向江门公司追讨,而被申请人已经将江门公司其他合同项下的贷款614605元人民币划给申请人并由申请人占用达两年多,因此,造成双方损失的直接责任完全在申请人,被申请人没有再次就同一合同标的付款的义务。

  被申请人至今不清楚也不可能清楚到底申请人从香港公司或江门公司收到过多少贷款,因为申请人从一开始就没有向被申请人直接结算过贷款,申请人所主张的欠款金额都是申请人单方面提出的。

  另外,申请人称合同索赔期为货到目的口岸60天,被申请人认为这里所说的索赔期是双方对货物到港后初步检验质量问题的索赔约定,当然不能构成限制被申请人对申请人延迟交货、违反合同分批交货以及少交货的索赔权利。

  被申请人扣留的614605元款项,是申请人的不当得利,被申请人完全有理由要求其返还并追索利息。申请人在1999年1月5日出具的收款证明中承认了该款是江门公司97wemeb-0l4合同的货款,被申请人的付款行为是以偿付与本案无关的欠江门公司的债务,来抵消江门公司所欠申请人的债务,但当法院执行了被申请人70万元人民币给江门公司后,这种债务的相互抵消关系已经消失,被申请人向申请人支付该笔款项的法律依据不复存在,申请人所谓的“代收权”已经不再有法律依据,其扣留该款的行为属不当得利,应当返还被申请人。

  据此,被申请人请求仲裁庭驳回申请人的仲裁请求,支持被申请人提出的合理的反请求。

  仲裁庭意见:

  1、关于本案审理所依据的合同

  根据《仲裁规则》第3条的规定:仲裁委员会根据当事人在争议发生之前或者在争议发生之后达成的将争议提交仲裁委员会仲裁的仲裁协议和一方当事人的书面申请,受理案件。据此,仲裁庭只审理双方当事人之间存在仲裁条款的合同,故本案中仲裁庭审理的依据只能是申请人与被申请人之间签订的含有仲裁条款的025和032合同,至于被申请人提及的被申请人与江门公司签订购97wemeb―025、97wemeb-032、97wemeb―014号合同,并不是本案双方当事人之间签订的含有仲裁条款的合同,仲裁庭对该3份合同不予审理。

  2、关于本案的争议

  仲裁庭经审问资料和听取陈述后认为,双方当事人争议的焦点在于:

  (1)依据申请人以申请人公司的名义在1999年11月22日出具的“证明”能否确定本案合同的交货、付款的有关权利和义务以及有关债权/债务关系是否已经转移?该证明是否已经解除了被申请人向申请人支付货款的义务?

  (2)依据申请人在1999年1月5日向被申请人出具的据能否确认被申请人所支付的人民币614605.00元不是被申请人对本案合同项下贷款的支付?

  3、关于申请人的1999年11月22日的“证明”问题

  仲裁庭从该“证明”中读到以下文:“约定交货程序是由申请人将货物交予香港xx公司(简称香港公司),由香港公司交给江门市xx公司(简称江门公司),再由江门公司将货物转交给即被申请人指定的xx电厂收,即为被申请人收货。根据约定的付款程序是:江门公司收贷后应即向香港公司付款,香港公司再向申请人付款,申请人收到货款后告知被申请人,被申请人即向江门公司付款。”

  被申请人认为上引的文约定以及实际操作的事实足以证明合同的权利、义务以及相关的债权/债务关系已经转移。

  仲裁庭认为,众所周知,在国际货物贸易的合同履行过程中,合同的当事人委托一个或数个第三人代为执行合同履行中的某些具体事务,例如本案的收取货物、支付货款等等经常发生。但是,那个或那些第三人只是起着代理某项事务的作用,他们在法律地位上是代理人,有关民事责任、合同权利、义务仍在作为委托人的合同当事人方面。申请人的1999年11月22日的“证明”也仅仅是说交货程序”和“付款程序”,仅仅是程序而已,并非本案合同当事人权利、义务的转移。

  被申请入主张本案合同当事人权利、义务已经转移,按照中华人民共和国的《民法通则》以及订立和履行本案合同时尚为有效的《涉外经济合同法》等有关法律,有关各方应订有书面的明确其权利、义务和债权关系的协议。被申请人只提交了它同江门公司签订的97wemeb-025和97wemeb-032号合同。仲裁庭阅读了这两份合同,发现除对货物名称、规格、数量的描述同本案的两个合同有相同之处外,没有任何条款和文可被解释为同本案的两个合同有关。而且,申请人声称它根本不知道有这两个合同,被申请人虽提出异议,但双方均未提供证据。仲裁庭认为,被申请人同江门公司签订的97wemeb-025和97wemeb-032号合同,同本案合同无关。

  据1999年11月22日的“证明“,涉及的第三人还有香港xx公司。除了在本案的两个合同里都有香港xx公司的约定外,也没有见到在申请人、被申请人和香港xx公司间涉及权利、义务的书面协议,而香港xx公司是本案的第三人,不涉及本案当事人双方的权利义务关系。

  据此,仲裁庭认为申请人在1999年11月22日出具的“证明“不能证明本案合同的债权/债务关系已经转移。也就是说,1999年11月22日的“证明”并不能解除被申请人的付款义务,因此,申请人并未丧失向被申请人要求支付货款的权利。

  4、 关于人民币614605.00元款项的支付问题。

  仲裁庭注意到在于xx于1999年1月5日出具的据里有“兹代江门市xx公司收取97weneb-014合同货款人民币614605.00元”等语。双方都确认,所称97wemeb-014号合同涉及的交易同申请人无关,是被申请人同江门公司的另一笔交易的合同。

  仲裁庭还注意到,被申请人在其“反请求申请书(答辩书)”里就人民币614605.00元事作了如下陈述:“------为了帮助申请人尽快从江门公司收取(本案合同)货款,1998年5月4日,被申请人(向江门公司)汇款时------扣留了70万元人民币货款。此后,申请人仍然称没有收到江门公司的货款,在这样情况下,1999年1月,被申请人应申请人的要求,为了抵偿江门公司应付申请人的货款,由被申请人将扣留的与本案无关的97wemeb-014合同的70万元人民币中货款614605.00元人民币汇到了申请人委托的汕头市xx公司。”由此可见,被申请人支付人民币614605.00元的初衷是为了解决本案两个合同的货款支付问题,只是为了自己的需要,才要求申请人方面出具“代江门公司收取”的样。

  仲裁庭还注意到,在1999年12月,江门公司因该70万元人民币款项在xx市xx区人民法院起诉了被申请人,而对于此事,被申请人作了如下陈述:“被申请人虽然向法院说明了97wemeb-014货款汇给了申请人的事实和理由,但是法院经过查对被申请人向江门公司所支付的所有汇款凭证和供货合同后,认为被申请人应该向江门公司支付97wemeb-014合同余款70万元人民币货款------”由此可见,xx市xx区人民法院对被申请人所称申请人“代江门公司收取货款”一说根本未予认定。

  据此,仲裁庭认为,上述人民币614605元是被申请人向申请人支付的本案025、032这两个合同的货款的一部分。对被申请人关于退还此笔货款的反请求不予支持。

  5、 关于“就同一货物付二次款”的问题

  仲裁注意到,被申请人在其XX年5月24日的“补充意见”里提出了如下的陈述和问题:“被申请人在得到江门公司向xx电厂供货的通知后,向江门公司支付了97-025和97-032合同所规定的货款。被申请人已经履行了全部的付款义务,没有义务就同一货物付二次款,------”

  仲裁庭已经认定:被申请人同江门公司的所称97-025和97-032号合同,与本案的两个合同没有关系;本案的025、032这两个合同所确立的当事人之间的权利、义务没有转移。因此,被申请人是否应该向江门公司作出支付以及支付多少,都是被申请人与江门公司之间的事,同本案无关。至于被申请人所称“就同一货物付二次款”的问题,不是本案审理范围之内的事项,如确有其事,被申请人也应循其他法律途径寻求解决。

  6、关于申请人“逾期发货”应支付违约金的问题

  被申请人认为申请人在履行本案的两个合同过程中,申请人在延期和分批发运货物、没有将提单直接交给被申请人,因此,就是没有交货等诸多问题上违约。而且,被申请人还声称,在买方没有付款的情况下,申请人就发运货物,其风险和损失应由申请人自行负责。申请人则认为被申请人未在合同规定的时间内先付款,构成根本违约,在被申请人的一再保证和要求下,申请人才发运了货物,申请人延期发货没有违反法律的规定,不应承担法律责任。仲裁庭认为,鉴于:

  (1)、被申请人没有依据合同约定于发货前支付贷款,是违约在先,所以,不存在申请人逾期发货的问题;

  (2)、货物已经申请人实际发货并由被申请人一方的用户收取并使用;

  (3)、申请人将提单交予香港x x公司是双方在合同里的约定。

  因此,被申请人对“申请人违约”的指责不能成立。

  7、关于申请人仲裁请求和被申请人的仲裁反请求

  依据以上各节对事实的认定和分析,仲裁庭支持申请人要求被申请人支付025和032号合同尚欠贷款9815.32美元的请求。但由于在实际履行合同过程中因为被申请人违约在先未支付贷款,申请人实际上比合同规定的发货时间延迟发货,故申请人所主张的四笔利息损失中的三笔(42766.00美元、37491.51美元、9815.32美元)起算日期应从申请人实际交货日的次日起算,即从1997年12月17日起计算,而不是申请人主张的从合同规定的交货日期的前一周1997年11月21日起算。按照当时的利率水平,申请入主张的年利率8%是合理的,四笔利息相加后总计为9947.44美元。故被申请人应向申请入支付因违约造成的利息损失9947.44美元。

  驳回被申请人要求申请人返还货款614605.00元人民币、利息71908.00元人民币、赔偿直接经济损失1XX元人民币的反请求;驳回被申请人要求申请人承担逾期发货的违约金2049.82美元的反请求。

  6、 关于仲裁费用

  应由申请人承担5%,由被申请人承担95%。反请求费用全部由被申请人承担。根据仲裁规则的规定,被申请人还应补偿申请人因本案支出的部分律师费,其金额为人民币x x元,被申请人因本案聘请律师的费用由被申请人自行承担。

  仲裁庭最后裁决如下:

  1、被申请人应向申请人支付货款9815.32美元。

  2、被申请人应向申请人支付因违约造成的利息损失9947.44美元。

  3、驳回申请人的其他请求和被申请人的反请求。

  4、本案仲裁费为xx美元,由申请人承担5%,即xx美元,由被申请人承担95%,即x x美元。申请人已向仲裁委员会预缴仲裁费x x美元,全部如数冲抵后,被申请人应向申请人支付xx美元,以补偿申请人代其垫付的仲裁费xx美元;本案反请求仲裁费为人民币xx元,全部由被申请人承担,此款已由被申请人向仲裁委员会预缴的反请求费人民币x x元相冲抵。

  被申请人还应补偿申请人因本案支出的律师费人民币x x元。

  上述被申请人应向申请人支付的款项共计xx美元和xx元人民币,被申请人应于本裁决作出之日起45日内支付给申请人。逾期支付,则加计年利率为6%的利息。

  (三)、分析与评论

  本案焦点在于:依申请人1999年11月22日出具的证明能否确定本案合同项下的权利义务已经转移:被申请人所支付的614605元人民币是否是被申请人对本案合同项下贷款的支付。

  申请人1999年11月22日的证明,从文上分析,仅仅说明的是“交货与付款程序”,即仅涉及程序问题,并未涉及本案合同当事人权利义务的转移。被申请人与申请人之间并未订有合同权利义务转移的书面协议。被申请人向仲裁庭提交的97wemeb-025和97wemeb―032号合同,申请人声称根本不知道有此两合同,被申请人也不能证明上述两合同同本案争议的两合同有关,仲裁庭据以认定申请人1999年11月22日出具的证明的内容,仅仅是关于交货程序和付款程序中的某些事务委托给了第三人,并非本案合同当事人权利、义务的转移,也即并不解除被申请人的付款义务,申请人并未丧失向被申请人要求支付货款的权利。被申请人向第三人支付人民币614605元是被申请人与第三人之间的事,与本案无关,被申请人可循其他途径解决。仲裁庭的认定和裁决有理有据,完全正确。

  在仲裁程序中,被申请人向申请人提出了仲裁反请求。其反请求是针对申请人的仲裁请求而提起,是为了对抗申请人的仲裁请求,以动摇、抵消或吞并申请人的仲裁请求,其反请求的内容与申请人的仲裁请求属于同一仲裁协议中约定的仲裁事项,且其反请求与仲裁请求具有牵连性。仲裁委员会受理后实行了合并审理。由于反请求所依据事实和法律依据不足,仲裁庭据此驳回了被申请人的反请求。

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